公司設(shè)立協(xié)議又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過(guò)程中，自發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的協(xié)議。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯(lián)系，主要原因在于：兩者的目標(biāo)一致，內(nèi)容也有許多相同之處。
訂立公司設(shè)立協(xié)議和的共同目標(biāo)就是設(shè)立公司，基于這——共同目標(biāo)，章程的內(nèi)容和設(shè)立協(xié)議的內(nèi)容有許多相同之處;例如，公司名稱、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、股東構(gòu)成、出資形式等事項(xiàng)，不僅是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，而且也是設(shè)立協(xié)議的主要內(nèi)容;有的設(shè)立協(xié)議不僅通過(guò)約定上述內(nèi)容調(diào)整協(xié)議各方在設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利義務(wù)、協(xié)調(diào)各發(fā)起人的設(shè)立行為，甚至還約定未來(lái)公司的組織機(jī)構(gòu)、股份轉(zhuǎn)讓、增資、減資、合并、分立、終止等事項(xiàng)。
而且，在實(shí)務(wù)中，在有設(shè)立協(xié)議的場(chǎng)合，往往是以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)制定公司章程，設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收。
公司章程與公司設(shè)立協(xié)議盡管目標(biāo)一致，關(guān)系密切，但是兩者畢竟在性質(zhì)和功能等方面不同，并表現(xiàn)出以下幾個(gè)方面差異：
1、兩者的法律性質(zhì)不同
公司章程是公司的自治規(guī)則，是任何公司成立的法定要件，不可缺少，否則公司無(wú)法正常成立和運(yùn)作。而設(shè)立協(xié)議只是當(dāng)事人關(guān)于公司設(shè)立事項(xiàng)的契約，并不是公司成立所必備文件和要件。對(duì)于通俗的有限責(zé)任公司，公司設(shè)立協(xié)議只是任意性文件。在我國(guó)只是對(duì)股份有限公司和采取有限責(zé)任公司形態(tài)的外商投資企業(yè)，才將設(shè)立協(xié)議規(guī)定為設(shè)立環(huán)節(jié)必備的法律文件。
2、兩者的形式要求不同
設(shè)立協(xié)議一般是不正式法律文件，作為當(dāng)事人之間的合同，主要根據(jù)當(dāng)事人的意思表示形成，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，就設(shè)立協(xié)議而言，體現(xiàn)了公司發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中的有關(guān)權(quán)利和義務(wù)安排的意思表示，需要遵守合同法的一般規(guī)則，并不需要工商行政機(jī)關(guān)的登記;而公司章程則是正式法律文件，公司法對(duì)章程的記載事項(xiàng)有明確規(guī)定，反映和體現(xiàn)公司法對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求，需要國(guó)家工商行政管理機(jī)關(guān)的登記滿足公示的要求。
3、兩者的法律效力不同
公司設(shè)立協(xié)議的公司章程的效力也不同。從效力的范圍來(lái)看，由合同或協(xié)議的相對(duì)性決定，設(shè)立協(xié)議既由全體發(fā)起人訂立，反映了各發(fā)起人的意思表示，調(diào)整的是發(fā)起人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，因而只在發(fā)起人之間具有法律約束力;而公司章程調(diào)整的則是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中股東包括制定章程時(shí)的原始股東和章程生效后加入公司的新股東，都受章程的約束。從效力的期間來(lái)看，設(shè)立協(xié)議調(diào)整的是公司設(shè)立過(guò)程的法律關(guān)系，因而它的效力期間是從設(shè)立行為開(kāi)始到設(shè)立過(guò)程終止，公司的成立即意味著設(shè)立協(xié)議因履行終止;而公司章程的效力則及于公司成立后及其存續(xù)期間，直至公司因注銷而終止。
