公司債權轉股權的問題，一直是企業(yè)廣泛關注的問題。2011年11月23日，國家工商行政管理總局第57號令頒布了《公司債權轉股權登記管理辦法》(下稱“《管理辦法》”)，對符合規(guī)定債權轉為公司股權的登記等進行了規(guī)范�！豆芾磙k法》已于2012年1月1日開始施行，符合條件的債權作為新的出資方式，正式得以在實踐中運用。
我國現(xiàn)行《公司法》是2005年修訂并于2006年開始實施的，根據(jù)該《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等，可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。該規(guī)定改變了以前對出資方式進行列舉的慣用做法，在列舉的同時，對可作為出資的財產(chǎn)進行了概括。
債權出資種類
由于《公司法》對出資方式相對開放性的規(guī)定，在《管理辦法》頒布之前，已經(jīng)存在債權出資是否合法的討論。贊成債權出資的理論依據(jù)在于，除部分特殊債權外，大部分債權都是基于財產(chǎn)性給付的請求權，可以用貨幣估價并可依法轉讓，該部分債權均符合作為出資的條件。實際上，國家工商行政管理總局從2009年開始，就先后在上海、浙江、天津、四川、北京等地進行了債權出資試點。
一般而言，債權出資實際上包括債權人以兩種債權對目標公司進行出資，一種是債權人以其享有的對第三人的債權對目標公司進行出資，另一種是債權人以其享有的對目標公司本身的債權對目標公司進行出資。
以對第三人享有的債權出資
從實務的角度看，債權人以其對第三人享有的債權對目標公司出資，其實質(zhì)是債權人將債權轉讓給了目標公司。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，債權轉讓只需通知債務人即可，而不必獲得債務人同意。然而債權的實現(xiàn)完全取決于債務人的信用和償債能力。若債務人怠于履行債務，則目標公司可能要經(jīng)過漫長的訴訟過程來實現(xiàn)債權，由此會導致目標公司成本的增加。一旦債務人無力償還債務或破產(chǎn)，則目標公司的債權無法實現(xiàn)，作為出資的債權也無法實現(xiàn)其原有的價值，由此導致債權人出資不實，目標公司的注冊資本也就存在不確定的風險。
出資可能不實的風險是以第三人債權出資的固有風險，但根據(jù)注冊資本的確定性原則和資本充實原則，該風險應由出資股東承擔，而非目標公司。因此應將債權最終全部實現(xiàn)的時點視為出資行為完成，而不應如對待其他財產(chǎn)出資一樣，以債權轉讓至目標公司的時間為出資完成時間。因為若在債權轉讓完成之時即視為債權人出資完成，則目標公司將承擔債權不能實現(xiàn)的風險，其注冊資本也將變得不確定。若以債權最終全部實現(xiàn)之時作為出資行為完成的時間，則在債權無法全部實現(xiàn)的情況下，出資的債權人應承擔補足的責任，并且其他股東應承擔連帶責任。如此則保障了目標公司注冊資本不受債務人履行債務情況的影響。但是由于公司法規(guī)定的股東完成出資的期限一般不超過兩年，在選擇債權出資時，也應考慮債權的屆滿期限是否能符合出資期限的要求。屆滿期限在公司法規(guī)定的出資期限之內(nèi)的債權，方能作為對公司的出資。
對第三人享有的債權成為出資方式須具備幾個實質(zhì)性要件，如須具有財產(chǎn)性，即以財產(chǎn)給付為內(nèi)容，具有可轉讓性，即依法或依約可以轉讓，具有時效性，即訴訟時效未屆滿等。此外該等債權還須不存在債務人的抗辯權或抵消權，即目標公司獲得該等債權后，債務人無權對目標公司行使抗辯權或抵消權。除上述條件之外，為確保債權的實現(xiàn)，保證目標公司的資本充實性，作為出資的債權最好應有相應擔保，若無擔保，則可要求出資的債權人提供相應擔保。
以對目標公司享有的債權出資
債權人以對目標公司享有的債權出資，實際上是目標公司以給予股權的形式替代履行債務，而債權人則以另一種方式實現(xiàn)了債權。在此情形下，由于債權實現(xiàn)不依賴于第三人的配合，因此其風險較以對第三人享有的債權出資為低，所以其出資條件也可相對簡單。
應該說，若目標公司發(fā)展前景良好，只是因暫時缺乏資金而無法償還債務，債權人以對目標公司享有的債權向目標公司出資，實際上可以達到雙贏的效果。對于目標公司來說，可以改善財務狀況，降低負債比例，擴大資產(chǎn)規(guī)模并提高對其他債權人的償付能力。對于債權人而言，可以增加權益實現(xiàn)渠道，不僅實現(xiàn)了債權，還可獲得長期的投資收益。然而若目標公司資金運轉出現(xiàn)問題，且本身經(jīng)營狀況不好，則債權人可能并非出于自愿而被迫接受將債權轉為股權。如此以債權出資則在很大程度上成為目標公司逃避債務的手段，使債權人利益受損。尤其是在目前金融危機尚未完全消退，部分企業(yè)及地方政府財務狀況尚未有實質(zhì)性改善的情況下，要求債權人債權出資可能成為債務人賴賬的手段。
《管理辦法》規(guī)定的可出資債權
關于可出資債權，《管理辦法》第二條規(guī)定，債權轉股權是指債權人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司(以下統(tǒng)稱“公司”)的債權，轉為公司股權，增加公司注冊資本的行為。可見，目前《管理辦法》僅肯定了債權人以對目標公司享有的債權進行出資。由于目標公司成立后才能與債權人發(fā)生債權債務關系，因此該等債權出資只能用于目標公司增加注冊資本。
根據(jù)《管理辦法》的進一步規(guī)定，債權人對目標公司享有以下三種債權，可辦理轉股權登記，即可以作為出資：
(一)公司經(jīng)營中債權人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉為公司股權，債權人已經(jīng)履行債權所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定;
(二)人民法院生效裁判確認的債權轉為公司股權，該等債權即經(jīng)法院生效判決確認的非合同之債，如不當?shù)美畟o因管理之債等;
(三)公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權轉為公司股權。
需要注意的是，因銀行等金融機構向企業(yè)提供貸款等而形成的金融債權，一般不得轉為出資，對此國家另有規(guī)定。
如前述分析，以對第三人享有的債權出資，對于目標公司來說根據(jù)具有不確定性，風險更高，有關部門可能認為目前尚不具備相應條件。因此《管理辦法》只允許債權人以對目標公司享有的債權出資。然而如果將來條件具備，也不排除允許該等債權進行出資的可能。
實踐操作
根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，以債權出資的登記程序進行了規(guī)定，出資需要經(jīng)過資產(chǎn)評估、驗資以及申請變更登記等幾個步驟。需要注意的是，驗資報告中還須披露目標公司的相關會計處理。
根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，用以轉為股權的債權有兩個以上債權人的，債權人對債權應當已經(jīng)作出分割。分割后的結果應是作為出資的債權應完全獨立于其他債權。出資前進行債權分割是必要的，因為如果未進行分割，則債權不具有獨立性，出資行為可能受其他債權人的影響，可能導致出資無法完成。盡管《管理辦法》未作規(guī)定，但若用以轉為股權的債權有兩個以上的債務人，同樣須對債務人承擔的債務進行分割。
需要指出的是，盡管《管理辦法》是第一個具有普遍適用性的規(guī)定，在其頒布之前，我國實際上已經(jīng)允許在特定情況下進行債轉股，即債權出資。除前述的債權出資試點外，國家為消化各大銀行不良資產(chǎn)而成立了數(shù)個金融資產(chǎn)管理公司，該等金融資產(chǎn)管理公司即可以對各企業(yè)所享有的債權對各企業(yè)出資。
此外，根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，上市公司可以發(fā)行可轉換公司債券�？赊D換債券是指發(fā)行公司依法發(fā)行、在一定期間內(nèi)依據(jù)約定的條件可以轉換成股份的公司債券。實際上，當條件滿足時若債券持有人選擇將債券轉為股票，即是選擇將以其對發(fā)行該可轉換公司債券的上市公司享有的債權轉為對該上市公司的出資。
債權人以其對目標公司享有的出資，對于債權人來說喪失了因目標公司清償債務而產(chǎn)生的可期待收益，但是獲得了對外長期投資，并獲得了股權投資的可期待收益。對于目標公司來說，減少了一筆應付債務，但同時負有向債權人(股東)支付紅利的義務。由此必然會產(chǎn)生對債權人和目標公司的有關稅務問題。
財政部和國家稅務總局于2009年頒布《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》，根據(jù)該通知第六條第(一)款規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生債權轉股權業(yè)務，對債務清償和股權投資兩項業(yè)務暫不確認有關債務清償所得或損失，股權投資的計稅基礎以原債權的計稅基礎確定。企業(yè)的其他相關所得稅事項保持不變。”該通知的規(guī)定應該同樣適用于《管理辦法》中規(guī)定的債轉股，即債權出資。
根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，目標公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權可轉為目標公司股權。在實踐中，當公司進入重整和破產(chǎn)程序以后，如僅準許部分債權人以債權出資，將使該出資的債權人實質(zhì)上優(yōu)先獲得清償，對其他債權人有失公平。為此應嚴格按照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的重整和和解程序及要求，并應確保所有債權人有平等的以債權作為出資的選擇權。
