公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的問題，一直是企業(yè)廣泛關(guān)注的問題。2011年11月23日，國家工商行政管理總局第57號令頒布了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》(下稱“《管理辦法》”)，對符合規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)的登記等進(jìn)行了規(guī)范�！豆芾磙k法》已于2012年1月1日開始施行，符合條件的債權(quán)作為新的出資方式，正式得以在實踐中運(yùn)用。
我國現(xiàn)行《公司法》是2005年修訂并于2006年開始實施的，根據(jù)該《公司法》的規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。該規(guī)定改變了以前對出資方式進(jìn)行列舉的慣用做法，在列舉的同時，對可作為出資的財產(chǎn)進(jìn)行了概括。
債權(quán)出資種類
由于《公司法》對出資方式相對開放性的規(guī)定，在《管理辦法》頒布之前，已經(jīng)存在債權(quán)出資是否合法的討論。贊成債權(quán)出資的理論依據(jù)在于，除部分特殊債權(quán)外，大部分債權(quán)都是基于財產(chǎn)性給付的請求權(quán)，可以用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓，該部分債權(quán)均符合作為出資的條件。實際上，國家工商行政管理總局從2009年開始，就先后在上海、浙江、天津、四川、北京等地進(jìn)行了債權(quán)出資試點。
一般而言，債權(quán)出資實際上包括債權(quán)人以兩種債權(quán)對目標(biāo)公司進(jìn)行出資，一種是債權(quán)人以其享有的對第三人的債權(quán)對目標(biāo)公司進(jìn)行出資，另一種是債權(quán)人以其享有的對目標(biāo)公司本身的債權(quán)對目標(biāo)公司進(jìn)行出資。
以對第三人享有的債權(quán)出資
從實務(wù)的角度看，債權(quán)人以其對第三人享有的債權(quán)對目標(biāo)公司出資，其實質(zhì)是債權(quán)人將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了目標(biāo)公司。根據(jù)我國合同法的規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)讓只需通知債務(wù)人即可，而不必獲得債務(wù)人同意。然而債權(quán)的實現(xiàn)完全取決于債務(wù)人的信用和償債能力。若債務(wù)人怠于履行債務(wù)，則目標(biāo)公司可能要經(jīng)過漫長的訴訟過程來實現(xiàn)債權(quán)，由此會導(dǎo)致目標(biāo)公司成本的增加。一旦債務(wù)人無力償還債務(wù)或破產(chǎn)，則目標(biāo)公司的債權(quán)無法實現(xiàn)，作為出資的債權(quán)也無法實現(xiàn)其原有的價值，由此導(dǎo)致債權(quán)人出資不實，目標(biāo)公司的注冊資本也就存在不確定的風(fēng)險。
出資可能不實的風(fēng)險是以第三人債權(quán)出資的固有風(fēng)險，但根據(jù)注冊資本的確定性原則和資本充實原則，該風(fēng)險應(yīng)由出資股東承擔(dān)，而非目標(biāo)公司。因此應(yīng)將債權(quán)最終全部實現(xiàn)的時點視為出資行為完成，而不應(yīng)如對待其他財產(chǎn)出資一樣，以債權(quán)轉(zhuǎn)讓至目標(biāo)公司的時間為出資完成時間。因為若在債權(quán)轉(zhuǎn)讓完成之時即視為債權(quán)人出資完成，則目標(biāo)公司將承擔(dān)債權(quán)不能實現(xiàn)的風(fēng)險，其注冊資本也將變得不確定。若以債權(quán)最終全部實現(xiàn)之時作為出資行為完成的時間，則在債權(quán)無法全部實現(xiàn)的情況下，出資的債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)補(bǔ)足的責(zé)任，并且其他股東應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如此則保障了目標(biāo)公司注冊資本不受債務(wù)人履行債務(wù)情況的影響。但是由于公司法規(guī)定的股東完成出資的期限一般不超過兩年，在選擇債權(quán)出資時，也應(yīng)考慮債權(quán)的屆滿期限是否能符合出資期限的要求。屆滿期限在公司法規(guī)定的出資期限之內(nèi)的債權(quán)，方能作為對公司的出資。
對第三人享有的債權(quán)成為出資方式須具備幾個實質(zhì)性要件，如須具有財產(chǎn)性，即以財產(chǎn)給付為內(nèi)容，具有可轉(zhuǎn)讓性，即依法或依約可以轉(zhuǎn)讓，具有時效性，即訴訟時效未屆滿等。此外該等債權(quán)還須不存在債務(wù)人的抗辯權(quán)或抵消權(quán)，即目標(biāo)公司獲得該等債權(quán)后，債務(wù)人無權(quán)對目標(biāo)公司行使抗辯權(quán)或抵消權(quán)。除上述條件之外，為確保債權(quán)的實現(xiàn)，保證目標(biāo)公司的資本充實性，作為出資的債權(quán)最好應(yīng)有相應(yīng)擔(dān)保，若無擔(dān)保，則可要求出資的債權(quán)人提供相應(yīng)擔(dān)保。
以對目標(biāo)公司享有的債權(quán)出資
債權(quán)人以對目標(biāo)公司享有的債權(quán)出資，實際上是目標(biāo)公司以給予股權(quán)的形式替代履行債務(wù)，而債權(quán)人則以另一種方式實現(xiàn)了債權(quán)。在此情形下，由于債權(quán)實現(xiàn)不依賴于第三人的配合，因此其風(fēng)險較以對第三人享有的債權(quán)出資為低，所以其出資條件也可相對簡單。
應(yīng)該說，若目標(biāo)公司發(fā)展前景良好，只是因暫時缺乏資金而無法償還債務(wù)，債權(quán)人以對目標(biāo)公司享有的債權(quán)向目標(biāo)公司出資，實際上可以達(dá)到雙贏的效果。對于目標(biāo)公司來說，可以改善財務(wù)狀況，降低負(fù)債比例，擴(kuò)大資產(chǎn)規(guī)模并提高對其他債權(quán)人的償付能力。對于債權(quán)人而言，可以增加權(quán)益實現(xiàn)渠道，不僅實現(xiàn)了債權(quán)，還可獲得長期的投資收益。然而若目標(biāo)公司資金運(yùn)轉(zhuǎn)出現(xiàn)問題，且本身經(jīng)營狀況不好，則債權(quán)人可能并非出于自愿而被迫接受將債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)。如此以債權(quán)出資則在很大程度上成為目標(biāo)公司逃避債務(wù)的手段，使債權(quán)人利益受損。尤其是在目前金融危機(jī)尚未完全消退，部分企業(yè)及地方政府財務(wù)狀況尚未有實質(zhì)性改善的情況下，要求債權(quán)人債權(quán)出資可能成為債務(wù)人賴賬的手段。
《管理辦法》規(guī)定的可出資債權(quán)
關(guān)于可出資債權(quán)，《管理辦法》第二條規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司或者股份有限公司(以下統(tǒng)稱“公司”)的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為�？梢�，目前《管理辦法》僅肯定了債權(quán)人以對目標(biāo)公司享有的債權(quán)進(jìn)行出資。由于目標(biāo)公司成立后才能與債權(quán)人發(fā)生債權(quán)債務(wù)關(guān)系，因此該等債權(quán)出資只能用于目標(biāo)公司增加注冊資本。
根據(jù)《管理辦法》的進(jìn)一步規(guī)定，債權(quán)人對目標(biāo)公司享有以下三種債權(quán)，可辦理轉(zhuǎn)股權(quán)登記，即可以作為出資：
(一)公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應(yīng)的合同義務(wù)，且不違反法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定;
(二)人民法院生效裁判確認(rèn)的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，該等債權(quán)即經(jīng)法院生效判決確認(rèn)的非合同之債，如不當(dāng)?shù)美畟o因管理之債等;
(三)公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。
需要注意的是，因銀行等金融機(jī)構(gòu)向企業(yè)提供貸款等而形成的金融債權(quán)，一般不得轉(zhuǎn)為出資，對此國家另有規(guī)定。
如前述分析，以對第三人享有的債權(quán)出資，對于目標(biāo)公司來說根據(jù)具有不確定性，風(fēng)險更高，有關(guān)部門可能認(rèn)為目前尚不具備相應(yīng)條件。因此《管理辦法》只允許債權(quán)人以對目標(biāo)公司享有的債權(quán)出資。然而如果將來條件具備，也不排除允許該等債權(quán)進(jìn)行出資的可能。
實踐操作
根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，以債權(quán)出資的登記程序進(jìn)行了規(guī)定，出資需要經(jīng)過資產(chǎn)評估、驗資以及申請變更登記等幾個步驟。需要注意的是，驗資報告中還須披露目標(biāo)公司的相關(guān)會計處理。
根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應(yīng)當(dāng)已經(jīng)作出分割。分割后的結(jié)果應(yīng)是作為出資的債權(quán)應(yīng)完全獨立于其他債權(quán)。出資前進(jìn)行債權(quán)分割是必要的，因為如果未進(jìn)行分割，則債權(quán)不具有獨立性，出資行為可能受其他債權(quán)人的影響，可能導(dǎo)致出資無法完成。盡管《管理辦法》未作規(guī)定，但若用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上的債務(wù)人，同樣須對債務(wù)人承擔(dān)的債務(wù)進(jìn)行分割。
需要指出的是，盡管《管理辦法》是第一個具有普遍適用性的規(guī)定，在其頒布之前，我國實際上已經(jīng)允許在特定情況下進(jìn)行債轉(zhuǎn)股，即債權(quán)出資。除前述的債權(quán)出資試點外，國家為消化各大銀行不良資產(chǎn)而成立了數(shù)個金融資產(chǎn)管理公司，該等金融資產(chǎn)管理公司即可以對各企業(yè)所享有的債權(quán)對各企業(yè)出資。
此外，根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，上市公司可以發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券�？赊D(zhuǎn)換債券是指發(fā)行公司依法發(fā)行、在一定期間內(nèi)依據(jù)約定的條件可以轉(zhuǎn)換成股份的公司債券。實際上，當(dāng)條件滿足時若債券持有人選擇將債券轉(zhuǎn)為股票，即是選擇將以其對發(fā)行該可轉(zhuǎn)換公司債券的上市公司享有的債權(quán)轉(zhuǎn)為對該上市公司的出資。
債權(quán)人以其對目標(biāo)公司享有的出資，對于債權(quán)人來說喪失了因目標(biāo)公司清償債務(wù)而產(chǎn)生的可期待收益，但是獲得了對外長期投資，并獲得了股權(quán)投資的可期待收益。對于目標(biāo)公司來說，減少了一筆應(yīng)付債務(wù)，但同時負(fù)有向債權(quán)人(股東)支付紅利的義務(wù)。由此必然會產(chǎn)生對債權(quán)人和目標(biāo)公司的有關(guān)稅務(wù)問題。
財政部和國家稅務(wù)總局于2009年頒布《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》，根據(jù)該通知第六條第(一)款規(guī)定：“企業(yè)發(fā)生債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)業(yè)務(wù)，對債務(wù)清償和股權(quán)投資兩項業(yè)務(wù)暫不確認(rèn)有關(guān)債務(wù)清償所得或損失，股權(quán)投資的計稅基礎(chǔ)以原債權(quán)的計稅基礎(chǔ)確定。企業(yè)的其他相關(guān)所得稅事項保持不變。”該通知的規(guī)定應(yīng)該同樣適用于《管理辦法》中規(guī)定的債轉(zhuǎn)股，即債權(quán)出資。
根據(jù)《管理辦法》的規(guī)定，目標(biāo)公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準(zhǔn)的重整計劃或者裁定認(rèn)可的和解協(xié)議的債權(quán)可轉(zhuǎn)為目標(biāo)公司股權(quán)。在實踐中，當(dāng)公司進(jìn)入重整和破產(chǎn)程序以后，如僅準(zhǔn)許部分債權(quán)人以債權(quán)出資，將使該出資的債權(quán)人實質(zhì)上優(yōu)先獲得清償，對其他債權(quán)人有失公平。為此應(yīng)嚴(yán)格按照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的重整和和解程序及要求，并應(yīng)確保所有債權(quán)人有平等的以債權(quán)作為出資的選擇權(quán)。
